הפלאה על כתובות ק״י

מהדורה: ספר הפלאה, למברג תר"כ

מפרשים:
1 תוס' ד"ה ורבנן וכו'. והא דמסקינן וכו'. בספר פני יהושע תמה דמנ"ל דאביי אף אליבא דאדמון קאמר ונראה דלק"מ דאביי לאו סברא דנפשיה קאמר אלא דמפרש למתניתין דנקט עשאה סימן לאחר ולא נקט סתם עשאה סמין וסיפא דמתניתין ע"כ לכ"ע אזלא מדפליג אדמון ברישא דמתניתין שם ולא בסיפא. ותו דמשמע דעיקר סיפא דעשאה סימן לאדמון קמ"ל דאף דפליג ברישא משום דיכול לומר השני נוח לי מ"מ בעשאה סימן מודה וזה פשוט:
2 בא"ד אבל הכא גבי מכירת שדה וכו'. הקשה מהרש"ל דהא עיקר הטעם משום שרוצה למשכנו כפירש"י ולענ"ד נראה לחלק בין הך דלעיל. דהכא דאינו רוצה אלא למשכנו תיכף כשקבל המעות כבר בטוח הוא אף אם יוודע לו אח"כ שמסר מודעא ויטעון שמה שלקח ממנו היה בשביל שהוא הודאה על השטר וירצה לבטל המכירה כיון שביטל ההודאה ע"י מסירת מודעא מ"מ לא אכפת ליה למלוה שהרי מעותיו בידו ואי משום שרוצה למכור שדהו הרבה לוקחים ימצא כמ"ש התוס'. אבל לעיל אם ימסור מודעא שצריך להודות לו על הערעור דאל"כ לא ימכור לו הרי יודה בפירוש שאינו מוכר לו אלא בשביל שיודה לו על הערעור וכשישמע אח"כ שמסר מודעא ממילא המכירה בטילה ואף כשיודע לו אחר המכירה יבטל המכירה שהרי הלוקח מודה בעצמו שלא היתה עיקר מכירה אלא בשביל הודאה זה וכיון שמסר מודעא הרי ביטל אותו הודאה דהא אפילו באומדנא דמוכח יכול לבטל המכירה כדאיתא לעיל דף צ"ז וכ"ש הכא שאומר בפירוש כן לפני עדי מודעא א"כ נהי דכל מי שמוסר מודעא כוונתו שלא יוודע לאנס בשעת מעשה שמסר מודעא אבל לאחר זמן ודאי יש לומר חברא חברא אית ליה משא"כ הכא. ואין להקשות דאכתי אפילו לא מסר מודעא מ"מ כשיביא עדים על ערעורו יבטל המכירה. זה אינו דא"י לבטל המכירה דלא עשה אלא בשביל שיכתוב דרך הודאה והרי עשה כן דלא התנה שיניח השדה בידו ולא יביא עדים כשימצא משא"כ אם מסר מודעא הוי כאלו לא הודה כלל והוי ביטול מקח לדינא בזה. וק"ל:
3 פירש"י ד"ה אלו הייתי חייב לך כדברי שטרך וכו'. לעיל פירש"י ואומר שטרך מזויף משמע דאפילו יכול לקיים השטר אפ"ה יכול לטעון מזויף כמו שהובא דעתו בח"מ סימן פ"ה ס"א וצ"ע דאמאי לא פירש הכא כן. וראיתי בספר שיטה מקובצת שמביא בשם רש"י במהדורא קמא שפי' גם בהך מתניתין שטוען מזויף ולכאורה היה נראה דהא דרש"י הדר ביה ולא פי' כן בהמדורא בתרא שלפנינו משום דכיון דהשטר מקוים אין לפסול אותו מחמת הוכחה זה כיצד אתה לוה ממני דאע"ג דמיירי שכבר הגיע זמן פרעון שטר הראשון בשעה שנכתב שטר השני דהיינו בזמן הכתוב בשטר השני כדמוקי הש"ס לקמן מ"מ אין לנו לפסוק הקיום מחמת הוכחה זה דיותר יש לומר דהלואה שניה היתה קודם שהגיע זמן פרעון הראשון ועדים השניים איחרו זמן השטר השני דהא קי"ל שטרות מאוחרים כשרים ואפילו אין טוען כן יש לומר כיון דאיכא שטרא מעליא אמרינן מיגו דהיה טוען כן ולמה ס"ל לאדמון דמוציאים לשני מן הראשון משא"כ במתניתין דלעיל שמכר לו שדהו דקי"ל בשטרי מקח שטרות המאוחרים פסולים א"כ ל"ל שהשטר מכר מאוחר. שפיר פי' רש"י שטוען מזויף. ודוק:
4 מיהו יותר נ"ל הא דלא פי' כן הכא משום דמשמעות דברי אדמון דמבטל דברי שטר הראשון מחמת השני וא"כ מאן לימא לן דראשון מזויף דילמא השני מזויף בשלמא לעיל יש לומר דמיירי שזה מוחזק בשדה והא דנקט והלה הוציא משמע שהוציא שטר מכירה היינו שלא יאמרו ששדה זו היתה שלו מעולם או שנתן לו במתנה א"כ כיון שהשטרות מכחישין זה את זה וע"כ אחד מהן מזויף ממילא מספיקא אין להוציא ממון משא"כ הכא משמע לאדמון דשטר ראשון בטל ושני קיים וצריך ראשון לשלם לשני א"כ מספיקא אין להוציא ממון דהא איכא למימר דהשני מזויף ואף אם ראשון מודה דהשטר שני אינו מזויף מ"מ למה לא יפטור הראשון במיגו ואין לומר דהוכחא זו חשיבא כמו עדים וה"ל מיגו במקום עדים דהא קי"ל דמיגו במקום נאמנות לא אמרינן מ"מ היכא דיש לו מיגו בעיקר נאמנות אמרינן כמ"ש בח"מ סימן ע"א וכבר כתבנו לעיל דף י"ט דאף במיגו במקום עדים היכא דיש לו מיגו בעיקר עדים אמרינן מיגו אם כן ה"נ דיש לו מיגו בעיקר הוכחה זה דמאן לימא לן דראשון מזויף דילמא השני מזויף וכ"כ בהג"ה רמ"א בח"מ סימן פ"ה ס"ג דאמרינן מיגו בזה. ואין לפרש דבאמת לא פליג אדמון שהראשון צריך לשלם לשני אלא דפליג אהא דאמרי חכמים זה גובה וזה גובה דהיינו דנ"מ לענין עידית ובינונית וזיבורית כדקאמר בש"ס וס"ל דמחמת הוכחה זה דכיצד אתה לוה ממני אין הראשון יכול להוציא מן השני היכא דיש לשני עידית ובינונית ולראשון זיבורית זה אינו חדא דאין משמעות הלשון כן דהא באמת לסברת אדמון יכול לטעון גם טענת פרוע ולפסול השטר הראשון לגמרי וכ"ש דאי אפשר לפרש כן לשיטת בעל המאור שיבואר לקמן בס"ד דלר' נחמן עיקר פלוגתייהו דחכמים ס"ל בשלו הן שמין ולוה מן השני בשביל שיגבה ממנו בינונית ויגבהו זיבורית ואדמון ס"ל בשל עולם הן שמין ובל"ז הפוכי מטרתא למה לי וק"ל. מיהו לפמ"ש בספר פני יהושע דמה שפירש"י שנאמן לטעון מזויף היינו במקום דליכא קיום מעליא א"כ יש לקיים מה שפירש"י במהדורא קמא גם במתניתין שניה שטוען מזויף דהיינו בשטר השני איכא מעליא ומה שהכריח רש"י לזה יבואר בס"ד:
5 שם בגמרא ולר"נ מאי תזיא וכו'. קשה לי דהכא משמע דאזלינן בתר שעת גביה ואפילו בשעת הלואה לא היה לו אלא בינונית ונשתעבדו מ"מ כיון שבשעת גביה יש לו זיבורית נעשית הבינונית כעידית ובפ"ק דב"ק דף ח' מייתי שם ברייתא דבינונית וזיבורית נזקין וב"ח בבינונית ומקשה שם אי אמרת בשלו הן שמין תעשה בינונית שלו כעידית וידחה בע"ח אצל זיבורית. ומשני בשהיתה לו עידית ומכרה. ופירש"י דאשתעבד ליה בינונית לבע"ח מעיקרא וכ"ה בח"מ סימן קי"ב אלמא דבתר שעת הלואה אזלינן וא"ל דאכתי הכא כיון דמשעבדי ליה זיבורית לבעל בינונית הוי כאילו הם תחת ידו ונעשים בינונית שלו כעידית אצלו. זה אינו דהא משכחת שהמלוה הראשון הוא בעל זיבורית נמצא כבר נשתעבדו לו הבינונית דשני קודם שנשתעבדו הזיבורית שלו לשני. וכ"ש לדעת בעל המאור שיבואר בסמוך דע"כ מיירי שהמלוה הראשון הוא בעל זיבורית דמטעם זה ס"ל לחכמים זה גובה וזה גובה דלכך לוה מן השני. א"כ מאי פריך חזית הא אף שיגבה השני הזיבורית תחלה יגבה ממנו הבינונית שכבר נשתעבדו. והיה נלענ"ד לכאורה דהאי מילתא תליא אי אמרינן שיעבודא דאורייתא והיינו דמקשה הכא לר"נ דוקא דלשיטת ר"נ דס"ל שעבודא לאו דאורייתא כדאיתא בב"ב דף קכ"ד אזלינן בתר שעת גביה וקשה מאי חזית. אלא דלפ"ז קשה על הש"ע דבסימן ק"ב פסק כההיא דהיה לו עידית ומכרה. ובסימן פ"ה כתב דוקא כשהיה לאחד עידית ובינונית. אבל בבינונית לחודא אמרינן מאי חזית. וצ"ע לחלק. ודוק"
6 ע"פ דברים הנ"ל מיושב מה שהקשה בני ה"ה המופלג מהור"ר צבי הירש נר"ו בהא דמסיק הש"ס אליבא דר' נחמן דבשיש לאחד עידית ובינונית ולאחד זיבורית דלר"נ לא הוי אפוכי מטרתא דאכתי למה יוכל בעל הזיבורית לגבות בינונית מהלוה האחר הא כתב הש"ך בסימן פ"ו ס"ק ה' דכשלוי חייב לשמעון מנה ושמעון חייב לראובן מנה דאפילו אם יש לשמעון זיבורית וללוי בינונית דמוציאין הבינונית מלוי לראובן מדר' נתן א"כ למה ס"ל לר' נחמן הכא דגובה בינונית מהלוה האחר הלא יוכל השני לומר הלא משועבדים אלו הבינונית לעצמו מדר' נתן דמה לי אני ומה לי אחר כפירש"י בפסחים דף ל"א ע"א בד"ה שאני התם וכו' ע"ש. ולפמ"ש א"ש דיש לומר דכיון שמשועבדים הבינוניצת לבעל הזיבורית הרי הוא כאלו תחת ידו כבר ונעשה עידית אצלו. והש"ך שם יש לומר דמיירי כשיש לשמעון עידית ג"כ דאפילו אי הוי כאלו הבינונית תחת יד שמעון מכל מקום שם בינונית עליו ודוק:
7 בגמרא לא צריכא דאית ליה לחד עידית ובינונית וכו'. ולכאורה נראה דגם לרב ששת דס"ל בשל עולם הן שמין והפוכי מטרתא למה לי היינו דוקא שיש לו עידית ובינונית טובא שכל החוב יספיקו הבינונית לשלם א"כ שפיר קאמר רב ששת דמגביה תחלה וחוזר ומשתלם מהם כפירש"י אבל כשהעידית והבינונית אינם אלא כשיעור החוב כגון ששני השטרות הם בני מאה דינרים וזה יש לו עידיות בחמשים ובינונית בחמשים וזה יש לו זיבורית במאה. א"כ ממ"נ הוא טובה לבעל הזיבורית דאם הוא יגבה תחלה העידיות והבינונית כשיבא לגבות ממנו לא יוכל לגבות העדיות כיון שיש לו זיבורית וישארו העידיות אצלו ואם בעל העידיות ובינונית יגבה תחלה ממנו הזיבורית כשיבא לגבות יקח בחמשים הבינונית ובחמשים זיבורית נמצא עכ"פ משתכר הבינונית. ובזה יש ליישב קושית מהרש"א ז"ל על רש"י ד"ה ומר סבר וכו' דכיון דבהדדי וכו' דתיפוק ליה דבעל זיבורית בא לגבות. ולפמ"ש יש לומר דבכה"ג שכתבנו דהעדיות ובינונית הם שניהם כנגד החוב א"כ שפיר בא לגבות בעל זיבורית העידיות ובינונית יש לומר דס"ל לרש"י כיון דבהדדי אתו יכול לומר לו הגבה אתה חצי חובך הבינונית ואחזור ואגבה חצי חובי ושוב אגבה אותך חצי חובך באותן בינונית עצמן ואחזור ואגבה אותן. מיהו יש לומר דאינו יכול לכופו לגבות חצי החוב דנהי דקי"ל דפרעון זוזי זוזי הוי פרעון. מ"מ א"י לכופו כשהגיע הזמן כדאיתא בח"מ סימן ע"ד בהג"ה ע"ש. ולפ"ז קשה טובא מאי מקשה על רב ששת ממתניתין ה"ל לאוקמי בכה"ג. ומזה נראה ראיה לשיטת בעל המאור ז"ל שיבואר לקמן דס"ל דלר"נ הא דאמר זה גובה וזה גובה היינו לסתור טעמא דאדמון דאמר אלו חייב הייתי לך כיצד אתה לוה ממני דיכול לומר דמש"ה לוה ממנו כדי שיגבהו זיבורית ויגבה ממנו בינונית ויבואר לקמן לפי שיטתו טעמא דאדמון הוא משום דס"ל בשל עולם הן שמין א"כ אי ס"ד דמיירי בכה"ג דאפילו אי בשל עולם הן שמין איכא נ"מ. קשה מ"ט דאדמון. ובזה נלענ"ד ליישב דברי הרמב"ם התמוהים שכתב בפי"ט מהלכות מלוה דבשל עולם הן שמין ואם יש ללוה בינונית וזיבורית גובה מן הבינונית ובפרק כ"ד מהלכות מלוה כתב בשנים שמוציאין שט"ח זה על זה וכו' זה גובה וזה גובה היה זה במאה וכו' היה לזה עידיות ובינונית ולזה זיבורית זה גובה מן הבינונית וזה גובה מן הזיבורית וכו'. ותמהו עליו הר"ן והה"מ וב"י ע"ש ונלענ"ד דמ"ש היה לזה עידיות ובינונית היינו בכה"ג שכתבנו לעיל דשניהם אינם אלא בכדי חובו וס"ל דהש"ס לא מוקי בהכי דא"כ מ"ט דאדמון כנ"ל בשיטת בעל המאור אבל לדינא כשיש לאחד עידיות ובינונית ושניהם אינם אלא כמו החוב דאיכא נ"מ אפילו בשל עולם הן שמין א"כ הדין הוא דזה גובה וזה גובה ומ"ש הרמב"ם זה גובה מן הבינונית היינו משום דמסתמא ניחא ליה יותר לבעל עידית ובינונית שישאר תחת ידו העידית מן הבינונית א"כ הדין נותן דזה גובה הבינונית וזה גובה הזיבורית והיינו דגובה תחלה הזיבורית ויש לו עידית בינונית וזיבורית וגובה השני הבינונית בחצי החוב וזיבורית בחצי החוב. משא"כ אם יגבה השני תחלה עידית ובינונית יפסיד הראשון העידית. כן נלענ"ד ליישב שיטת הרמב"ם ז"ל. ובזה נלע"ד דממילא נסתר סברת הש"ך ז"ל דס"ל כשיטת בעל המאור דאפילו אין לזה עידית ובינונית אמרינן דלכך הלוה לו כיון שיוכל לבא לו טובה באופן שיהיה לאחד עידית ובינונית דא"כ אף לרב ששת הא משכחת שיבא לו טובה כשיהיה לו עידית ובינונית רק בכדי חובו כנ"ל ובאמת מ"ט דאדמון. אך לשיטת הרמב"ן דמפרש לר"נ באמת משום דה"ל לממסר מודעה. וס"ל דאין סברא כלל ללות בשביל זה כדי לגבות בינונית שפיר קשה דה"ל לשנוי לרב ששת דפליגי ביומא דמשלם זימניה כדמשני באמת ומאי זה גובה וזה גובה כשיש לאחד עידית בחצי חובו ובינונית בחצי חובו כנ"ל ונלענ"ד דיש ליישב דאכתי לישנא דמתניתין קשיא ליה דנקט זה גובה שטר חוב וזה גובה שטר חוב דאכתי למה לו לגבות כל החוב ה"ל לגבות רק חצי חוב דודאי לא ירויח רק חצי שטר חוב או בבינונית או בעידית. ודוק בכל זה:
8 בגמרא לא צריכא דאתי בההוא יומא וכו'. כתב בעל המאור ז"ל ושנויא אליבא דר' ששת דלר"נ יכול לומר לכך לויתי ממך שאגבה ממך בינונית ואגבה אותך זיבורית וכו'. ולא ביאר טעמא דאדמון בזה ולכאורה נראה דטעמא דאדמון משום דס"ל בשל עולם הן שמין אף דלפ"ז לא הוי כל כך קושיא על רב ששת ממתניתין דהא אדמון קאי כוותיה מ"מ מקשה שפיר כיון דמסתמא הלכה כחכמים ומסתמא לא פליג על ר' זירא דאמר לעיל בכל מקום שלא אמר ר"ג רואה אני את דברי אדמון אין הלכה כמותו וכה"ג כתבו התוס' לעיל בדף ק"ח ע"ב ד"ה אי הכי מ"ט דאדמון וכו'. דקושית הש"ס שם הוא משום דהלכה כאדמון ע"ש וניחא ליה לאוקמי מילתא דרב ששת כחכמים וכ"ש לדעת הרמב"ם דהלכתא כוותיה. והנה הרמב"ן כתב דלר"ש ליכא למימר דטעמא דאדמון משום דה"ל לממסר מודעא כדס"ל לעיל ורבנן ס"ל חברא חברא אית ליה דפליגי ממש בהא דלעיל בכתבי שטרא והדר יהבי זוזי וס"ל לרבנן משום שיכול למשכנו דלמה ליה למתניתין משנה יתירה. אבל לר"נ תני כולי מתניתין משום דקמ"ל דבשלו הן שמין. וכבר השיב יפה הש"ך דלא שייך למיתני כולה פלוגתא דאדמון ורבנן בשביל לשון דזה גובה וזה גובה. ותו יש לומר דבמתניתין דר"פ קאמר דאדמון אומר שבע ואי הני תרי פלוגתא חדא נינהו לא שייך למחשבינהו בתרתי. אלא דהכא עיקר פלוגתייהו דטעמא דרבנן משום דלא שייך הוכחה דאדמון דמש"ה לוה כדי שיהיה זה גובה וזה גובה. וטעמא דאדמון משום דסבירא ליה בשל עולם הן שמין והא דלא אמרינן לאדמון דאפילו אי עביד משום בינונית ועידית מ"מ היה לו לממסר מודעא כדס"ל במתניתין דלעיל יש לומר דלפמ"ש התוס' לעיל בד"ה ורבנן וכולי דלפי' רש"י דלעיל א"ש דיהיה לו הפסד שלא ימכור לו השדה מודה אדמון דחברא חברא אית ליה א"כ ה"נ יש לומר כיון שסובר שיוציא מחבירו הבינונית לא אמרינן דה"ל לממסר מודעא כיון שיכול להשכיר שדה שרוצה בה מתירא לממסר מודעא דחברא חברא אית ליה. ובזה מתורץ קושית הרמב"ן עליו דאף לרב ששת מתוקמא כשיש לאחד עידית ולאחד זיבורית והוא רוצה לגבות העידית מפני שזמנו כבר הגיע ולא שייך קושיא סוף סוף כי אתי למגבי בהדי הדדי ושיגיע זמן שטר שני יצטרך ליקח זיבורית. ולפמ"ש יש לומר כפשטיה דא"כ מ"ט דאדמון דבזה לא שייך לממסר מודעא. ובזה מתורץ נמי קושיתו דא"כ במתניתין דלעיל דמכר לו שדהו נמי נימא דעשה כן ולא גבה חובו כדי שיגבה בינונית ושדה שלו היה זיבורית. ולפמ"ש א"ש דא"א לומר באמת דמיירי בהכי דבזה מודה אדמון כיון דרוצה להשכיר לו שדה טובה מתיירא לממסר מודעא ודוק:
9 ונראה לענ"ד דהרמב"ן ז"ל לית ליה סברת התוס' דמודה אדמון דבשביל שרוצה לקנות שדה טובה מתירא לממסר מודעא אלא ס"ל כמ"ש תוס' בתירוץ קמא דלעיל בעשאה סימן לא הוי הודאה כל כך אבל הכא הוי הודאה יותר ואינו עושה בשביל שדה טובה. ובזה נלענ"ד לתרץ היטב דברי טוש"ע בח"מ סימן פ"ה סעיף ב' דאם הלוה מכר קרקע למלוה אפילו באתרא דיהבי זוזי והדר כתבי שטרא יכול לומר היה לך לטרוף וכו'. ותמה הש"ך דמנ"ל הא ואדרבא ראיה להיפך מהא דעשאה סימן ע"ש. וכתב דיש לדחות הראיה ונ"ל כוונתו שיש לדחות כמ"ש התוס' דהכא הוי הודאה טפי. אמנם לפמ"ש נראה ברור דמזה הוציאו הטוש"ע. דהא הטוש"ע ס"ל ממש כשיטת הרמב"ן. וקשה להו דלמה לא נימא באמת בהגיע זמן קודם אף לרב ששת דעושה בשביל שיגבה עידית כסברת בעל המאור ותו דבמתניתין דלעיל נמי נימא הכי כנ"ל ותו קשה להו מ"ש לעיל בשיטת הרמב"ם ז"ל דכשיש לו עידית ובינונית שניהם אינם שווין רק כנגד החוב אף לרב ששת זה גובה וזה גובה. מש"ה ס"ל דליכא לאוקמי מתניתין בהכי משום דבהודאה כזה אף רבנן מודים דה"ל לממסר מודעא וא"כ יפה כתב דכשמכר לוה למלוה ל"ל דמשום שדה טובה עשה הודאה וזה ברור. ושפיר הוצרך רמ"א ז"ל לחלק שם בהך תשובת מיימוני בקנה ממנו מעיל דמטלטלין שאני דחשיבי טפי מיטב מקרקעות ע"ש. אך לענ"ד יש לומר דהך תשובת מיימוני ס"ל כשיטת בעל המאור דאדרבא משום עידית ובינונית כ"ע מודים וכתירוץ שני של תוספות. ודוק:
10 שם רמי ב"ח אמר הכא ביתמי וכו'. כתב בספר שיטה מקובצת בשם רש"י במהדורא קמא. והכי קאמר אלו הייתי חייב לאבוכון ע"ש. נראה דמפרש כן שהיתומים הם בע"ח הראשון ע"כ דלהיפך ליכא למימר דכיון דאדמון ס"ל שהשטר הראשון פסול וחכמים אומרים ג"כ דאינו יכול לגבות מיתומים א"כ במאי קמפלגי. אך לפ"ז קשה לענ"ד הא אמרינן לעיל דף פ"ד במת והניח ב"ח ויורשים והיה לו מלוה ביד אחרים וכו' ר"ע אומר ינתנו ליורשים שכולן צריכים שבועה והיורשים א"צ שבועה ונהי דקי"ל כר"ע ולא חשיב נמי תפיסה מחיים כיון דלא תבעו מחיים כדאיתא לעיל דף פ"ה גבי מלוגא דשטרא מ"מ קשה הכא במתניתין כיון שזה טוען פרעתי והוא בא משני צדדים שהחוב שלהם פרוע והוא יש לו חוב עליהם צריכים היורשים שבועה שלא פקדנו ושלא מצאנו בין שטרותיו וכו'. וכיון ששניהם צריכים שבועה למה עדיפי היורשים מיניה והיה נלענ"ד דמזה נפקא לרש"י ז"ל דהא דקאמר אלו חייב הייתי לך היינו בטענת מזוייף ג"כ כדמשמע מלשון רש"י במתניתין זו אלו הייתי חייב לך כדברי שטרך וכו'. וא"כ כל הטוען לא לויתי כאומר לא פרעתי לדברי חכמים אין היורשים צריכים שבועה ואפילו למאי דאיתא בירושלמי הגע עצמך הרי שפטרן משבועה משום דזה תורה וזה אינו תורה. היינו משום דשעבודא לאו דאורייתא ועמ"ש בדף פ"ד דבנאמנת ודאי שעבודא לאו דאורייתא משא"כ הכא דגם היתומים באים מכח שעבוד מלוה לא עדיפי משעבודו של זה. ואין לדחות דמיירי באינו טוען השבע לי וליתומים אנן טוענים השבע לי כפי' רש"י בדף פ"ז ד"ה מנכסים משועבדים וכו'. דאכתי קשה בהא דאמר רבא לגבינהו ארעא ליתמי הל"ל יטעון השבעו לי. ודוחק לומר דעד שלא טען השבעו לי כבר זכו בהן יורשים. עוד היה נלענ"ד דיש לומר דכיון דלרב"ח אליבא דר' ששת מוקמינן פלוגתא ביומא דמשלם זימניה. א"כ לדברי חכמים אין היורשים צריכים שבועה כלל דטוען שע"כ היה פרוע תוך זמנו וכיון דלחכמים עביד דיזיף ליומא ואין זה הוכחא ממילא א"צ היורשים שבועה כלל דאין אדם פורע תוך זמנו. אלא דזהו בעיא דלא איפשטא בריש ב"ב אי אמרינן דנאמן במיגו שפרע אח"כ. והיה מזה ראיה למ"ש הב"ש בסימן צ"ו ס"ק ח' דא"א בכה"ג מיגו להשביע אלא דאכתי זה דחוק דהא הכא נ"מ לענין ממון שלא יצטרך לשלם. ותו קשה דהא יכול לומר שפרע והלוה ביחד ביומא דמשלם זימניה. ואף לדעת הפוסקים דדוקא בסוף היום יכול לומר פרעתי מ"מ יכול לטעון כן שהיה פרעון וההלואה בסוף היום:
11 ותו דאיפכא קשיא ליה טובה דלמה זה צריך שבועה שלא נפרע הא אפילו אם נימא דיזיף אינש ליומיה וליכא הוכחא דאדמון מ"מ למה יפרע לו אח"כ כיון שהיה לו חוב כנגדו וכה"ג הקשו התוס' לעיל דף צ"ב ד"ה ראובן שמכר וכו'. דכל זמן שמעות המקח בידו עדיין למה יתפסו אחרים וכו' ע"ש ונהי דכתבו שם דהיכא דזקפי במלוה יש לחוש להתפסת צררי על האחריות כדי שיגבה החוב שלו זה לא שייך הכא כיון דהחוב שלו כבר הגיע זמנו למה יתפיס צררי והוא תמוה וא"ל שמא באותו יום עצמו שילם לו דעדיין לא הגיע זמנו עד סוף היום זה אינו חדא דהא אמרינן בב"מ דף י"ז דפריעת בת יומא לא חיישינן דלא שכיחי אינשי דפרעי ביומיה א"כ לדעת הפוסקים בח"מ סימן ק"ח דמילתא דלא שכיחא לא טענינן ליתמי א"כ איך נטען שפרע באותו יום ותו דאפילו לר"ע לא שייך בזה שבועה שישלם לו דנהי דביומא דמשלם זימניה אינו יכול לנגשו עד סוף היום אבל כשכבר יש לו בידו למה ישלם לו באותו יום וכבר כתבנו דאפילו לטעמא דזה תורה וזה אינו תורה לא שייך הכא שניהם מחמת שעבוד וראיה מדברי התוס' בדף צ"ב הנ"ל. ובזה נלענ"ד לתרץ קושיא אחריתא דקשיא לי הכא למאי דדחי רבא לגבינהו ארעא הל"ל בששניהם יתומים כדקי"ל דמת לוה בחיי מלוה אין אדם מוריש שבועה לבניו וכדאוקמא מתני' דסוף שבועות וכן יורשים מן היורשים לא שנו אלא שמת מלוה בחיי לוה א"כ בכה"ג זה גובה וזה אינו ראוי לגבות דלגבי א' ה"ל מת מלוה בחיי לוה ולגבי אידך ה"ל מת לוה בחיי מלוה ולפמ"ש א"ש דטעמא הוא שאין אדם מוריש שבועה לבניו והכא לא שייך שבועה דלמה יפרע לו ויש לו חוב כנגדו ופריעה בת יומא לא שכיחא כנ"ל א"כ הדרא קושיא לדוכתיה דכיון דאינו צריך שבועה למה לא יזכה במטלטלין הא לא גרע ממטלטלי שביד אחרים. מיהו קושיא זו דיורשים מן היורשים יש ליישב קצת דכיון דאמרינן בשבועות שם דלב"ש דס"ל שטר העומד לגבות כגבוי דמי שפיר מוריש לבניו אף ממון שיש לו שבועה עליו א"כ ה"נ יש לומר כיון דהוא תפס ה"ל כגבוי קצת אף שצריך שבועה יכול להוריש מ"מ קשה הכא דשבועה זו מה טובה. ותו נלענ"ד דהא דס"ל לרבנן דעביד אינש דיזיף ליומיה אפ"ה לאו מילתא דשכיחא הוא דהא דקאמר פריעה בת יומא לא שכיחא לכאורה מצד הסברא חדא מילתא היא דאי עביד אינש דיזיף ליומא עביד נמי לפרוע באותו יום דהא כתבו הטעם דיזיף ליומא כשמזדמן לו מקח שלא יוכל להמתין עד הערב הוא לוה לאותו יום ועביד נמי דפרע בתר הכי א"כ לפמ"ש דהיתומים הם ממלוה הראשון היה צ"ל דטענינן ליתמי מילתא דלא שכיחא. מכל זה נלענ"ד דבאמת מהאי טעמא לא פירש"י כן בסוגיא שלפנינו דניחא לאוקמי ברווחא טפי דמיירי הכא דהיתומים הן ממלוה שני ובהא קמפלגי דאדמון סבר דיכול לומר אלו חייב וכו' והמלוה הראשון שהוא חי אבד חובו ורבנן גם הם ס"ל דאין המלוה הראשון גובה מיתומים משום דמטלטלין נינהו ואין היתומים צריכים שבועה דאינו טוען כלל פרעתי ולא שייך מה שהקשינו לעיל דהל"ל לרבא שיטעון השבעו לי דלא רצה רבא ליתן לו עצה שישקר ויאמר פרעתי ותו דלפי דבריו שעדיין אביהם חייב לו למה יפרע והוא צריך שבועה שלא נפרע באותו יום ואף להפוסקים דס"ל בח"מ בסימן ע"ח דלא טענינן ליתמי שנפרע ביומא דמשלם זימניה הכא שאני דהא יש לומר דהיה הפרעון והלואה השניה בסוף אותו יום אלא דבהא פליגי דראוי לגבות ונ"מ היכא ששניהם חיים או בשיש להיתומים קרקעות דהוי שניהם כגבוי והפוכי מטרתא הוא ויצאו זה בזה וממילא מתורץ דלא משני ביורשים מן היורשים דבכה"ג מודו רבנן דאינו ראוי לגבות כלל דלא טענינן ליתמי דיזיף ליומא דלא שכיחא כי היכי דפריעה בת יומא לא שכיחא ומתורצים כל הקושיות כן נלענ"ד ודוק:
12 ובני ה"ה המופלגים הוסיפו נופך ע"פ הדברים הנ"ל דיש להבין דברי רמי בר חמא דודאי ידע מסברת רבא דיכול להגבותם קרקע ולחזור ולגבות מהם אלא דלפמ"ש הסמ"ע בסוף סימן פ"ה ס"ק כ"ב דנכסים של בע"ח מוקדם שגבה המאוחר ומכר ה"ל לגבי בע"ח ראשון דאקני קנה ומכר ע"ש ועוד כתב הסמ"ע בסימן קי"א ס"ק ל"א דהא דאקני קנה והוריש משתעבד היינו משום דקי"ל רשות יורש לאו כרשות לוקח דמי והנה רמי בר חמא סבירא ליה בב"ק ר"פ הגוזל ומאכיל דרשות יורש כרשות לוקח דמי וא"כ לדידיה דאקני קנה והוריש לא משתעבד. וכיון דהכא מיירי שהיתומים הם מבע"ח המאוחר א"כ אף שיגבו היתומים קרקע מבע"ח הראשון. לא יכול הבע"ח הראשון להוציא מהם דלגבי דידיה ה"ל דאקני קנה והוריש דלא משתעבד ושפיר קאמר דראוי לגבות ואין לו. ורבא לשיטתיה דס"ל בב"ק שם דרשות יורש לאו כרשות לוקח דמי שפיר השיב דיכול להגבותם קרקע. ודוק:
13 שם ולוקמי דאית להו ליתמי זיבורית וכו'. המ"ל דאית ליה לדידיה מעות וליתומים קרקעות דאינהו גבו מיניה מעות והוא גובה קרקעות. דאע"ג דכתבו התוס' לעיל דף צ"ב דבמקום פסידא יכול להגבות קרקע היינו היכא שיפסיד החוב. אבל כשאינו מפסיד לא גרע מהך דלעיל דמגבה בינונית וגובה זיבורית וכ"ש כשיש לו מעות דעיקר תשלומי החוב הוא במעות. ותו תמיהני דבזה לא שייך הא דקאמר היכא דתפס תפס דבשלמא נגד תקנה דאינו גובה מן היתומים אלא מן הזיבורית כבר כתב הראב"ד דס"ל דמעיקר דינא ראוי בבינונית ואוקמא אדאורייתא. אבל הא דמטלטלי דיתמי הא מהני אפילו להפסיד לגמרי אי לא מגבו להו קרקע א"כ למה לא יאמרו היתומים אנן מעות שבק אבהון גבך ומטלטלי דיתמי לא משתעבדי ואתה צריך לגבות מן הקרקעות. וצ"ע:
14 וכיון שזכינו ליישב דברי הרמב"ם ז"ל מסוגיא זו עדיין צריך ישוב מה דפסק דלא כר"נ בדיני ותו דסוגיא דב"ק הנ"ל פשיט ר' אבא דבשלו מן שמין וכן פסק הרמב"ם עצמו בפרק ח' מהלכות נזקין דבשלו הן שמין א"כ הוא סותר דברי עצמו. והנה בלמדי בישיבה סוגיא זו דב"ק הארכתי לפרש הסוגיא זו בתרי אנפי דמוכחת כשיטת הרמב"ם ז"ל ואמרתי להעתיק אפס קצהו בקיצור באופן א'. והוא דהנה יש לתמוה הא דקאמר שם ואבע"א אידי ואידי שלא היתה לו עידית ומכרה ולא קשיא הא דשויא וכו'. וכאן דלא שויא וכו'. והיינו דכ"ע ס"ל בשל עולם הן שמין כפירש"י והוא נגד דברי ר' אבא דפשיט בשלו הן שמין ולא מצינו סוגיא כזו. ותו יש לדקדק לשון הא דשויא וכו' וכאן וכו'. ולא קאמר כאן וכאן כדלעיל. ותו יש לדקדק הא דקאמר בתר הכי ואב"ע אידי ואידי וכו' והכא בהא פליגי והיינו דמוקי דר' אבא כתנאי ואין זה סוגית הש"ס כמו שכתבנו לעיל. וכן יש לדקדק בתירוץ רבינא דהוא סותר דברי ר' אבא דמשמע דכ"ע ס"ל בשל עולם הן שמין. ונראה דבאמת צריך להבין כיון דר' אבא לאו מסברא קאמר דבשלו הן שמין גבי ניזק אלא מגזרת הכתוב דרחמנא אמר מיטב שדהו ואת אמרת בשל עולם הן שמין ומה מדמי הש"ס להא דמשמע מהברייתא דבשל עולם הן שמין ומה ענין זה לזה דהא בב"ח מתקנתא דרבנן הוא משום נעילת דלת ואיכא למימר דסגי להו אפילו בבינונית בשל עולם. אי נמי איפכא אפילו נימא בתקנתא דרבנן חשו לטובת המלוה יותר יש לומר בדאורייתא מיטב שדהו בשל עולם. ונראה דהפשטות דר' אבא הוא באמת רק לניזקין מגזרת הכתוב דמיטב שדהו ואפ"ה מקשה שפיר לנזקין עצמו והוא דפשוט ליה להאי מקשן דגבי בע"ח בשלו הן שמין וכמו שיבואר בסמוך טעמי וקשיא ליה ברייתא זו דנזקין ובע"ח בבינונית וצ"ל ע"כ דברייתא זו מיירי שיש לו עידים גם כן והא דאין הנזקין גובה ממנו משום דהעידית הם טובים מעידית דעלמא ומה"ט לא קחשיב לה הברייתא דאינם בכלל גביה דאפילו לנזקין אין לו זכות בהם דמיטב דנזקין היינו מיטב דעלמא ולא יותר ולא מבעיא אי נימא דאי לית ליה למזיק מיטב דעלמא אלא המעולים יותר מעידית ואית ליה נמי בינונית דעלמא דאינו מחויב ליתן לו עידית דידיה המעולים יותר ממיטב דעלמא אלא מבינונית כמו שהוכחנו שם באורך דאם נאמר כן איכא לאוקמא הך ברייתא דנזקין וב"ח בבינונית שיש לו עידית טובים מעידית דעלמא נמצא לגבי ניזק אינו מחויב ליתן לו אלא בינונית כיון דלית ליה עידית דעלמא ולגבי בע"ח דכבר כתבנו דפשיטא ליה להמקשן בתקנת חכמים דבשלו הן שמין נמצא כיון שיש לו שלשה מיני שדות דיניה דבע"ח בבינונית ושפיר קאמר דנזקין וב"ח בבינונית. אלא אפילו אי נימא דאף דמיטב דקרא היינו מיטב דעלמא מ"מ אי לית ליה מיטב דעלמא אלא שדה המעולה יותר ממיטב דעלמא ושדה הגרוע ממיטב דעלמא צריך ליתן לו מן המעולה ואפ"ה יש ליישב הברייתא כגון דבינונית שלו הם כעידית דעלמא ובזה אפילו אית ליה עידית המעולים יותר אינו צריך ליתן לו אלא כמיטב דעלמא דהיינו בינונית שלו משא"כ גבי בע"ח דפשיטא ליה להאי מקשן דבשלו הן שמין צריך ליתן לו מבינונית דידיה אע"פ שהם כעידית דעלמא נמצא שפיר נזקין ובע"ח בבינונית והיינו דקאמר ואי אמרת בנזקין בשלו הן שמין נמצא צריך אתה לומר שאין לו עידית המעולים יותר א"כ קשה למה ב"ח בבינונית אפילו אם היא כבינונית דעלמא אפ"ה תעשה בינונית שלו כעידית וכו' ושפיר הוכיח דבנזקין בשל עולם הן שמין ואין להקשות ע"ז דא"כ ה"ל לברייתא לאשמעינן רבותא יותר דאם זיבורית של המזיק הן כעידית דעלמא הב"ח נוטל בבינונית כיון דלגבי בע"ח בשלו הן שמין והנזקין גובין מן הזיבורית שהם כעידית דעלמא זה אינו דבהדיא אמרינן בריש פרק הנזקין גבי שפאי עידית דלעולם הנזקין אפילו אין להם לדינא דאורייתא אפ"ה יש להם בתקנת חכמים כמו ב"ח וע"ז משני הש"ס שהיתה לו עידית ומכרה ומיירי הברייתא כפשטיה דבינונית שלו כבינונית דעלמא ואין לו עידית בני חורין והא דב"ח גובה בבינונית משום שהיה לו עידית בשעת השעבוד וע"ז קאמר הש"ס ה"נ מסתברא ר"ל משום דהוי אפשר לומר איפכא דלא כסברת המקשן ומתרץ אלא בב"ח בשל עולם הן שמין כדס"ל לרב ששת כאן וממילא דאיכא לאוקמי הברייתא בלא היתה לו עידית כלל ולא קשה מידי על ר' אבא דס"ל בשלו הן שמין בדניזק מדאורייתא וע"ז קאמר הכי נמי מסתברא כדברי המקשן והמתרץ דהיינו מדקתני באידך ברייתא דנזקין בבינונית וב"ח בזיבורית וע"כ צ"ל דבב"ח בשלו הן שמין וממילא צריך לתרץ ברייתא קמייתא בשהיתה לו עידית ומכרה כדי לתרץ דברי ר' אבא דאמר בדניזק בשלו הן שמין כנ"ל וע"ז קאמר ואבע"א אידי ואידי שלא היתה לו עידית ודלא כדברי המקשן והמתרץ הנ"ל אלא בב"ח בשל עולם הן שמין ולא תוקמי ברייתא ראשונה דשויא בינונית שלו כעידית דעלמא כמו שעלה על דעת המקשן להקשות מזה על ר' אבא כנ"ל אלא הא ר"ל ברייתא קמייתא דשווי' בינונית דידיה כבינונית דעלמא וכאן ר"ל ברייתא שניה מתוקמא דשוויא בינונית דידיה כעידית דעלמא וכיון דבב"ח בשל עולם הן שמין אינו נוטל אלא מן הזיבורית וא"ש לשון הא ולשון כאן ר"ל הא דסברת לאוקמי דשויא בינונית דידיה כעידית דעלמא לא תוקמי הכי אלא כאן בברייתא שניה תוקמא בהכי נמצא מתרצא דברי ר' אבא דבנזקין בשלו הן שמין מדאורייתא וע"ז קאמר ואבע"א לתרץ דברי ר' אבא דיש לומר דהנהו ברייתות פליגי בב"ח אי בשל עולם הן שמין אבל בנזקין כ"ע בשלו הן שמין וכדברי ר' אבא וכן מתרץ רבינא דברי ר' אבא דהנך ברייתות פליגי בדעולא ולכ"ע ס"ל גבי ב"ח בשל עולם הן שמין אבל בדניזק בשלו הן שמין דמיטב שדהו אמר רחמנא כדפשיט ר' אבא נמצא כל הסוגיא ס"ל בדניזק בשלו הן שמין אבל בב"ח מסיק רבינא דבשל עולם הן שמין לכ"ע והלכתא כוותיה דרבינא דהוא בתרא וא"ש פסק הרמב"ם ז"ל לחלק בין ניזק לבע"ח. ודוק:
15 תוס' ד"ה שלש וכו'. שע"מ כן נשאה וכו'. ר"ל אפילו אם נשאה אח"כ בארצה מכל מקום כיון שמשעה שאירס היה מסתמא על דעת שתבא לארצו אפילו נשאה אח"כ בארצה אדעתא דהכא נשאה. ונלע"ד דאף מהר"ם שהביא הרא"ש וטור מודה בזה והא דס"ל דבנשאה במקומה א"צ לילך עמו היינו שהיה מיד נשואין בשעת קידושין ולא נתחייבה מעולם לילך עמו משא"כ כשאירסה מקודם שכבר נתחייבה לילך עמו. ועיין בקונטרס אחרון סימן ע"ה הארכתי שם בס"ד לפרש דברי הטור ודברי הריב"ש על נכון:
16 גמרא כתוב בספר בן סירא לכאורה כיון דמייתי הכא משום שינוי וסת כשמואל לא הוי צריך אלא הא דכל ימי עני רעים דהוא פסוק במשלי סימן ט"ו ופירש"י שם אפילו בשבתות וי"ט כדשמואל ואפשר דהא דמשמע אפילו שבתות ויום טוב הוא מריבוי דכל וכדאמרינן כה"ג בסוף עירובין דף צ"ו דכל מרבה שבתות ויום טוב ומצינו ג"כ בפ"ק דברכות דדרש בן זומא כל ימי לרבות הלילות וחכמים אומרים כל לרבות ימות המשיח אלא דהכא א"א לומר לרבות הלילות דא"כ מאי מוסיף בן סירא וא"א לימות המשיח דהא אמרינן בפסחים דף נ' ולא יהיה עוד כנעני אין כאן עני ואף דאמר שמואל בשבת דף ס"ו כי לא יחדל אביון אפילו לימות המשיח צ"ל דעני גרע מאביון כדאיתא בב"מ דף קי"א ע"ב להקדים עני לאביון ע"ש:
17 פירש"י הכל מעלין וכו'. ולישב עמו בירושלים. ר"ל דדוקא כשרוצה לקבוע שם דירתו משום ישוב ירושלים אבל לעלות ע"מ לחזור א"י לכופה ואפילו ברגל דהרי הכתוב אומר יראה כל זכורך אף שמצינו באלקנה שעלה הוא וביתו היו מרצונם והיינו דלא הוצרך לפרש כן ברישא במעלין לא"י משום דמילתא דפשיטא הוא דלקבוע דירה שם דלא מצינו בתורה חיוב עלית א"י דהרי אפילו ברגל כתבו התוס' דבח"ל א"צ לעלות כמ"ש בפסחים דריב"ב לא עלה משום שהיה בח"ל וכן איתא בריש גיטין בח"ל דלא שכיח עולי רגלים וע"כ לקבוע דירה ומשום ישוב א"י ועיין בגיטין דף מ"ד ע"ב משמע דיכול לכוף עבדו אפילו מא"י לח"ל כשדעתו לחזור ע"ש ע"כ דכולי מתניתין מיירי לקבוע דירה שם ועיין באה"ע סימן ע"ה דאם חזר צריך ליתן כתובה ועיין קונטרס אחרון:
18 שם בד"ה לאתויי עבדים אם היה לו ע"ע. נראה מה שנדחק בזה דהא ע"ע אינו אלא בזמן שהיובל נוהג היינו משום דבעבד כנעני ס"ל דדוקא אם ברח אין מוציאין דהכי משמע קרא אשר ינצל אליך וגו'. ותו דכיון דתני מעלין כ"ש דאין מוציאין. ועוד נראה דהא לכאורה קשה לשיטת רש"י ה"ל לפרש גבי הכל מעלין לירושלים לאתויי ע"ע בשלמא א"נ בעבד כנעני יש לומר כמ"ש התוס' בד"ה ואין הכל וכו' דאין אנו רוצים שיהיו עבדים בירושלים אבל בע"ע קשה ונראה דמאן דתני עבדים בהדיא היינו דתני במתניתין אחד אנשים ואחד נשים ואחד עבדים והיינו בתר בבא דירושלים א"כ תני בהדיא עבדים אף בירושלים. ולפ"ז ממילא מתורץ דמשום הכי לא מפרש עבד כנעני כיון דעל כרחך צריך לומר דא"א רוצים שיהיו עבדים בירושלים מדלא קאמר ואין הכל מוציאין לאתויי עבד שברח לירושלים א"כ ע"כ הא דתני עבדים במתניתין היינו ע"ע ועמ"ש לקמן בשיטת הרמב"ם ועיין בר"ן שכתב דהראב"ד מפרש בעבד כנעני שכופה את רבו להעלותו עמו נראה דמפרש דאם האדון עלה ורוצה להניחו שם בח"ל שיעבוד שם עבודתו שיש לו קרקעות בח"ל הוא יכול לכופו שיעלהו עמו שם. ומדברי הר"ן שם לא משמע כן:
19 תוס' ד"ה ה"ג ור"ת פי'. נראה דלא ניחא ליה כפירוש הרר"י דקשיא ליה דלמה כשאינו יכול למכרו רצה רב אמי להפקיעו נהי דא"י להוציאו מא"י מ"מ ישאר שם בתורת עבדות כיון שיכול למוכרו מדינא אלא שאין קונה וממילא אם יהיה לעבד מעות באופן מה שיהיה יהא מה שקנה עבד קנה רבו ולמה לשחררו ולכתוב שטרא אדמים הא ממילא יהיה הכל שלו ותו דכיון שיכול למוכרו מדינא ה"ה עובר בעשה דלעולם בהם תעבודו דהרי יכול ליתנו בטובת הנאה לאחר וכשימצא פ"א איזה קונה ימכרנו והמשמעות דס"ל לר"ת כדברי הרמב"ם ז"ל דהוא פטור מעבדות לגמרי רק שיש לו חוב עליו ולפ"ז יש לומר דאסור בשפחה ובבת חורין ומצוה לשחררו כמו בחצי עבד וחצי ב"ח דכופין את רבו שיכתוב לו גט שחרור ויכתוב לו שטר אדמים והיינו דכפה אותו דאם לא יכתוב לו גט שחרור כדינו יפקיענו מעבדות ויפסידנו אפילו מהחוב ונראה דלהרר"י צ"ל דכמו שלא היה יכול למכרו ה"נ לא היה העבד יכול לפרנס את עצמו וס"ל כרשב"ג בגיטין דף י"ב דיכול העבד לומר לרבו או פרנסני או הוציאני לחרות דעל עבד אין מרחמין כל כך ולכך כפה אותו דיפסידו החוב ובזה א"ש הא דלא קאמר הכא רבותא טפי דכשאינו מוצא למכרו כיפינן ליה לשחררו משום דלפמ"ש זה אינו אלא כשאין יכול לפרנס עצמו ודוקא לרשב"ג ולא פסיקא ולא דמתניתין כרשב"ג ותו דמשמע דלא אתיא כוותיה מדקאמר לאתוי מנוה הרע לנוה היפה ולרשב"ג לעיל ליכא רבותא בזה א"כ לא כיפינן ליה לשחררו אלא דקמ"ל הא גופא דיכול למכרו דלא כר"ת וק"ל:
20 והנה הרמב"ם ז"ל בפרק ח' מהלכות עבדים וש"ע סס' ס"ח פסקו כשיטת ר"ת דכופין אותו לשחררו והוא מוכרח לפי שיטתם דהם פירשו לאתוי עבדים היינו עבד כנעני כמפורש שם ברמב"ם וש"ע א"כ קשיא להו דל"ל סיפא דאין מוציאין לענין עבדים דהשתא מעלין כ"ש שאין מוציאין לכך צ"ל דמעלין יכול למוכרו למי שיעלה כמ"ש ברמב"ם וש"ע שם אבל בברח אינו יכול למכרו וצריך להוציאו לחירות. ונראה עוד מדברי הרמב"ם וש"ע דאם האדון עמו בא"י ורוצה לצאת לח"ל צריך לשחרר העבד כמו בברח לא"י כמשמעות דבריהם דברישא דאין מעלין כתבו או ימכרנו ובסיפא לא כתבו כן והיינו דנפקא להו מלשון ואין מוציאין דמשמע כן והא דקאמר לאתוי עבד שברח לאו דוקא אלא לשון הברייתא בגיטין נקט. ושמעתי מכבוד אמ"ו הגאון זללה"ה פי' על מה שפירש"י בחומש פרשת חיי שרה בפסוק ואומר אל אדוני אלי לא תלך האשה אחרי "אלי" חסר כתיב שהיתה לו בת לאלעזר והיה מחזיר עילה להשיאו בתו וכו' ע"ש ודקדק דזהו הרמז היה ראוי לכתוב בפרשה שלמעלה כשאמר אלעזר לאברהם כדכתיב ויאמר אליו העבד אולי לא תאבה וגו' ושם נאמר מלא ומאי זה ענין לסיפור הדברים לפניהם שרצה לתת לו בתו ואמר לו בני ברוך וכו' ותירץ ע"ז שכונת אלעזר למצא עילה זו שידע שלא ישא בתו שהיא שפחה וע"כ צריך לשחררה ואמרינן בגמרא דהמשחרר עבדו עובר בעשה דכתיב לעולם בהם תעבודו ולכך אמר ההשב אשיב את בנך שמה נמצא שיוצא מא"י לח"ל וכתיב ויתן לו את כל אשר לו ופירש"י שנתן ליצחק שטר מתנה על כל אשר לו נמצא גם העבד בכלל וראיה לדבר כשראתה רבקה את יצחק אמר אלעזר הוא אדוני והיינו משום שנתן לו הכל נמצא כשיצא יצחק לח"ל יצטרך לכתוב גיטא דחירותא לאלעזר ובתו כי לא ירצו לצאת וא"י למכרם וכמ"ש לעיל דממילא יוצאים לחירות וא"כ בל"ז לא מתקיים עשה דלעולם בהם תעבודו מוטב שישחרר בא"י וישאנה וזהו שסיפר העבד להם להחזיק הדבר בהחלט שלא יבא יצחק לח"ל דהא משום טעם זה לא רצה לישא בתו. ודוק:
21 ונראה לענ"ד דלדעת הרמב"ם ז"ל צ"ל למאן דתני עבדים בהדיא במתניתין היינו עבדים כנענים ע"כ לאו בסיפא דנקט אחד אנשים ואחד נשים ונקט נמי ועבדים דא"כ הוא קאי על ירושלים ג"כ ולמה לא קאמר לאתוי עבד שברח לירושלים ולא שייך תירוץ התוס' דאין אנו רוצים שיהיו עבדים בירושלים דהא תנינא אחד עבדים כמ"ש לעיל לפירש"י ואפשר לומר דאין מוציאין וכו' דהיינו כשצריך לשחרר כשיוצא כמ"ש לעיל זה לא רצו להיות בירושלים עבדים משוחררים דעכ"פ אינם מיוחסים כמ"ש התוס' ומותרים בפסולים ומתערבים בהם אבל עבדים גמורים לא חשו ע"ז דאטו מי יעבוד אותם בירושלים וגם אין להם חתנות כלל א"כ ברישא דמעלין היינו שמוכר אותם או עולה עמו לא חשו ע"ז בירושלים אבל אין מוציאין לשחרור חשו ע"ז. ומיהו יותר נראה דהרמב"ם ז"ל ס"ל דמאן דתני עבדים במתניתין בהדיא היינו ברישא גבי א"י לבד מדלא כתב הך דינא דעבד שברח בירושלים או אם מעלה לירושלים משמע דבירושלים אין אנו רוצים בעבדים כלל כמ"ש התוס'. וק"ל:
22 בגמרא ת"ר הוא אמר לעלות וכו' היא אומרת לצאת וכו'. קשה דל"ל סיפא דהשתא מעלין כ"ש שאין מוציאין דבמתניתין משני לאתוי עבד שברח וכו' וזה לא שייך בברייתא ומה"ט קאמר לעיל איידי דתני רישא כפירש"י. ונראה דיש לומר דהא גופא קמ"ל דלא נימא דלצאת גריעא טפי ולא סגי בהא דתצא בלא כתובה אלא דהוי דינה כמורדת דאינו מגרשה ופוחתים לה ז' דינרי בכל שבת ומפסדת אפילו בלאותיה ולר' יוסי אפילו נכסים שנפלו לה וכן להיפך והוא אמר לצאת מוסיפין כמורד וחייב במזונות ומוסיפין לה ג' דינרי' בכל שבת משא"כ לעיל במתניתין דלא נקט דין גט וכתובה כלל צ"ל איידי. ולפמ"ש לעיל דבא"י יש לומר דכיון דע"כ מיירי באירס דאל"ה בל"ז אין מוציאין ממדינה למדינה א"כ יש לומר דס"ד דהוי כמתנה עוד נלענ"ד דיש לומר דהא ע"כ צ"ל בהא דאין מוציאין מא"י אף דבל"ז אין מוציאין ממדינה למדינה אפילו בא"י עצמה וצ"ל דמיירי שהוא דר בח"ל ואירס אשה בא"י דבכה"ג כתבו התוס' לעיל בשם התוספתא שכופין אותה לצאת שע"מ כן נשאה וקמ"ל דבא"י אינו כופה אותה וצריך לגרש וליתן לה כתובה ולפ"ז יש לומר דהכא גרע טפי מהוא אומר לעלות דמיירי ששניהם מח"ל ודרים שם דכיון שהיא מא"י ונתראסה לבן ח"ל ה"ל כאלו התנה שתלך עמו והיכא דהתנה התנאי קיים דלא ה"ל כמתנה ע"מ שכתוב בתורה כיון שאין מפורש בתורה והא דאמר לעיל ואין הכל מוציאין לאתוי עבד שברח היינו על רבויא דהכל כמו ברישא דהכל מעלין לאתויי מאי והא דלא אמר גבי אין הכל מוציאין מירושלים לעיל הכי משום דכבר נשמע זה דלא ה"ל כמתנה בפירוש מרישא דמיירי ע"כ בהכי כנ"ל דאין סברא לחלק בזה בין א"י לירושלים ומה"ט נמי לא משני דהכל אין מוציאין מא"י דהכל לאתוי מנוה הרע לנוה היפה בכה"ג דאירס בא"י דמילתא דפשיטא דאין לחלק דמשום נוה היפה ה"ל כהתנה ועמ"ש לקמן בלשון התוס' ד"ה היא אומרת וכו' וק"ל:
23 תוס' ד"ה הוא אומר לעלות אינו נוהג בזמן הזה. והא דאמר ביבמות דף ס"ד שאין ישיבת ח"ל עולה משום דעוון ח"ל גורם יש לומר אף בזמן הזה דכבר כתבתי בחידושי גיטין והבאתי לעיל בריש מכילתין דף ג' דכל אונס אינו טענה אלא כשהעיכב הוא מחמת האונס אבל אם אינה רוצה לעשות אין טענת אונס שאם היה רוצה לא היה אונס ע"ש א"כ ה"נ כיון שאינו עולה משום חן מקומו וארצו ולא מחמת פחד סכנה עון הוא בידו וכדקאמר לעיל דף ע"ה אמרינן המצפה לראותו וגם לפמ"ש בשם הר"ת דאין מצוה עכשיו הוא ע"ד שאמרו חז"ל בריש שבת שהתירו לו לרדות קודם שיבא לידי איסור סקילה דמוטב שיעשה איסור קל ולא יעשה איסור חמור. וכן ביפת תואר שהתירה התורה נגד היצה"ר וכן בכמה מקומות ואעפ"כ מצינו שנענש עליו דהיה לו להתגבר יצרו ולא היה עושה איסור כלל ה"נ אף דאין מצוה משום שיבא לידי קלות במצוה באיסור חמור התלויות בארץ עבירה היא כנראה לע"ד ודו"ק:
24 תוס' ד"ה היא אומרת וכו' תימא וכו' ויש לומר דהכא אפילו וכו'. לכאורה תמוה דהא משמע לעיל במתניתין דממדינה למדינה אפילו הוא אינו יכול להוציאה מנוה רעה לנוה יפה וכ"ש היא. ונראה משום דבל"ז צריך להבין הא דלא הקשו לעיל על הוא אומר לצאת וכו' וצ"ל כנ"ל דמיירי שהוא דר בח"ל ואירס בא"י ויותר נראה דס"ל להתוס' דמשכחת בעיר אחת שעומדת על הגבול כמ"ש התוס' בריש גיטין גבי עכו שחציה בא"י ובזה בודאי היה יכול לכופה באותו עיר עצמו אלא משום קדושת ארץ ישראל ולפ"ז יש לומר דס"ל דבכה"ג שיש לו שני בתים בעיר א' יכולה לכופו מנוה רע לנוה יפה ואפילו לרשב"ג כמ"ש הב"ח בשם רש"ל דלא שייך בזה שנוה יפה בודק ע"ש:
25 שם בגמרא שכל הדר בא"י. שמעתי להקשות דלשון דומה משמע שבאמת אין לו אלא דומה כמי שיש לו והדר קאמר וכל הדר בח"ל דומה כמי שאין לו משמע דבאמת יש לו אם כן העלה ח"ל יותר במעלה ח"ו וע"פ פשוטו נראה דלק"מ דודאי לא יעלה על הדעת שלא יהיה קבלת אלקות בכל המצות שבתורה כ"א במצות דירת א"י והלא כתיב אף גם זאת בהיותם בארץ אויביהם וגו' כי אני ה' אלקיהם ונאמר בהרבה מצות אני ה' אלקיכם אשר הוצאתי וגו' אם כן כל המקבל עול תורה ועול מצות הוא אשר יש לו אלוק'. וכן להיפך בפורק מעליו עול תורה ועול מצות אלא שאמר במעלות א"י דכל הדר בו אפילו במצוה זו לבד כבר דומה למי שיש לו אלוק' כדכתיב לתת לכם וגו' וכל הדר בח"ל אפילו מקבל עליו עול תורה ועול מצות ובאמת יש לו אלוק" מ"מ כיון שדר בח"ל הוא דומה כמי שאין לו אלוק'. והטעם בזה נראה מפני שא"י כתיב בה ארץ אשר ה' אלקיך דורש אותה ונאמר במקום המקדש וזה שער השמים שכל הארצות ניתנו תחת המזלות כדכתיב אשר חלק ה' לכל העמים שהם מקבלים מהשי"ת ומשפיעים א"כ הם ניזונים ע"י שליח כמו שיבואר לקמן אבל ארץ ישראל מושפעת מהשי"ת בכבודו ובעצמו. והוא שאמר שלמה בתפלתו והתפללו דרך ארצם שאף בהיותינו בשאר ארצות כלנו מכוונים לבבנו לבית קדש קדשים כדאיתא במשנה כדי שיומשך השפע עלינו מן השי"ת. והנה מצינו ביעקב אבינו ע"ש כשעלה מחרן לא"י קראו הקב"ה אל כדאיתא במגילה מנין שהקב"ה קראו ליעקב אל שנאמר ויקרא לו אל וגו'. שהרי כשעלה לא"י נתעלה וקרא השי"ת שם אלהותו עליו ואפשר לומר מה שאמרו חז"ל משחרב בית המקדש די לעולם שישתמשו בשני אותיות שנאמר כל הנשמה תהלל יה ובא"י הוא שלימות שם הויה הרי שנשלמו אותיות וה' ועם שם אל הם אותיות אלו' וע"כ אנו מתפללים דרך ארצינו להעלות תפלתינו בחסד אל כל היום ונאמר בתהלים נ"ה ישמע אל ויענם וכמ"ש בחידושי תורה בפסוק מה אקוב לא קבה אל. ויש לפרש דהיינו דקאמר דוד המלך ע"ה יענך ה' ביום צרה ישגבך שם אלהי יעקב היינו שם אל שנקרא אל אלקי ישראל וע"ז אמר ישלח עזרך מקודש ומציון יסעדך ששם הוא שם אל. ולפי מה דאיתא לעיל דף ע"ה דחד מינייהו עדיף כתרי מינן וחד מינן כי סליק להתם עדיף כתרי מינייהו יש לפרש הפסוק הן כל אלה יפעל אל פעמים ושלש עם גבר שנתעלה בעליית א"י שזכה להקרא בשם אל ואז עדיף כתרי מנייהו הרי פעמים והוא שלש מעלות יותר משהיה הוא עצמו בח"ל וכל זה ע"י שחל עליו שם אל ויש לרמז שלכך קראו השי"ת ליעקב בעלותו לא"י שם ישראל שישראל עם האותיות עולה מספר תקמ"ו והוא גימטריא ג"פ יעקב עולה תקמ"ו לרמז שנתעלה עוד שלשה מעלות מכשהיה לכך נתוסף על שם יעקב גם ישראל ויש לפרש בזה פסוק בישעיה ס"א תחת בשתכם משנה וגו' ולכן בארצם משנה יירשו ור"ל תחת שהיה לכם לבושה דאחד מא"י חשוב כשניכם בח"ל ע"כ בעלותכם לא"י יהיה חשובים כשנים מהם וזה משנה יירשו וכעין זה מצינו גבי אברהם כשאמר לו השי"ת לעלות לא"י אמר לו ואעשך לגוי גדול וגו' עיין פירש"י זה שאומרים אלקי אברהם הרי שבעלותו לא"י ייחד השי"ת בשם אלקותו עליו ונכלל בכל הג' אבות כפירש"י שם יכול יהא חותמים וכו' ועיין מ"ש בדף ע"ה גבי משה רבינו ע"ה שג"כ נתעלה כן ולפמ"ש לעיל דענין זה הוא משום ששאר ארצות הם תחת המזלות לכך דומה כמי שאין לו אלהי יש לפרש מה שאמר לבן ועתה הלך הלכת כי נכספת לבית אביך למה גנבת את אלקי מפני שהיה יכול לומר שהלך כדין אף שהיה עבד לו הא הכל מעלין לא"י אפילו עבד ונאמר לא תסגיר וגו' בעבד שברח מח"ל לא"י אבל הטעם הוא מפני שבא"י דומה כמי שיש לו אלוק' א"כ למה גנבת את אלהי כידוע שהתרפים היו בדמות המזל שתחתיו והיה עובד אותו ובחידושי תורה כתבנו בזה פירושים נאים ואין להאריך עוד כאן: